Onderneming & Contracten ‘Contracten in de basis’
Hoorcollege + kennisclips week 1
Kennisclips 1.1: Wie, wat, waarom en hoe?
Overzicht
Uitgangspunt: vanuit het perspectief van de ondernemer
Wie: de ondernemer (vertegenwoordiging rechtspersoon
Met wie: contractpartners in verschillende hoedanigheden (denk bijvoorbeeld aan contracten die je
sluit met een energieleverancier of met de verkoop van een nieuwe machine en contracten die je
aangaat met je personeel of een licentie van een auteursrecht)
Wat: verschillende contracten
Waarom: risicoanalyse, perspectief ondernemer (bewijsfunctie en risicoverdelingsfunctie)
Hoe: het gebruik van templates en standaardisatie, maar ook maatwerk (maatwerk is erg van belang
om ervoor te zorgen dat een contract goed aansluit bij een specifieke situatie
Belang van contracteren in de praktijk
Bewijsfunctie : doordat je alles afspraken en vooral ook partijbedoelingen schriftelijk op papier zet).
Herverdelen van risico’s : Op het moment dat jij contracten sluit, je koopt bijvoorbeeld een
machine van 50.000 euro, dan zitten daar allerlei risico’s aan vast. Dat zijn voornamelijk
aansprakelijkheidsrisico’s . Sprake van tekortkoming in de nakoming van de overeenkomst en ook
vaak betalingsrisico’s, dus het risico dat je niet of te laat betaald krijgt, waardoor je misschien wel
bepaalde liquiditeitsproblemen krijgt.
In de basis is het al zo dat de wet al een bepaalde verdeling van risico’s geeft. Die verdeling van
risico’s op basis van de wet is vaak in het voordeel van de tegenpartij. Dus de andere partij dan de
partij die de kenmerkende prestatie moet verrichten. Vaak is het de verkoper of de opdrachtnemer.
Degene die meer risico’s loopt.
Dat heeft er mee te maken dat op het moment dat je de kenmerkende prestatie moet verrichten
(machine leveren, software maken, bedrijfspand verbouwen) dan loop jij een groter risico dat daarin
fouten worden gemaakt en dat je de als gevolg daarvan ontstane schade moet betalen.
Op het moment dat je niks afspreekt kun je dus vaak al terugvallen op de wet, maar zoals gezegd is
deze niet altijd gunstig voor de ondernemer die de kenmerkende prestatie. Dus vooral vanuit die
positie is het belangrijk dat als je als jurist diegene bijstaat, dat je die risico’s in het contract gaat
herverdelen.
Voorbeelden: Herverdeling van risico’s in het contract kan op heel veel manieren, Door de
aansprakelijkheid in het contract te beperken, Door je verplichting wat in te perken of beter te
omschrijven, Door al bepaalde risico’s in de prijs op te nemen of door afspraken te maken over wie
een verzekering op zich neemt en wie daarvoor de premies gaat betalen.
Wie & wat
Wie contracteert met wie? bepaalt welke regels van toepassing
Onderhandelingspositie hangt mede af vd grootte van de bedrijven en deskundigheid vd
wederpartij
Voor welke situatie/ wat is het doel? kwalificatie contract
Hoe ? Fasen bij het sluiten van
contract
, Opportunity = Partijen zien een kans om met elkaar een contract te sluiten, waar beide partijen
beter van worden. Bijvoorbeeld de aankoop van een product of de levering van een dienst.
Non-disclosure agreement = Op het moment dat het gaat over bijvoorbeeld een
ontwikkelingsovereenkomst, is het in sommige gevallen noodzakelijk dat er een NDA
(geheimhoudingsovereenkomst) wordt afgesloten. Dat is in Lang niet alle contracten van belang.
Letter of intent= Soms wordt er in het voortraject al een letter of intent, dus een intentieverklaring
afgesloten, waarbij men eigenlijk aangeeft dat men de intentie heeft om met elkaar een
overeenkomst te sluiten. Dat kan een hele simpele verklaring zijn maar dat kan ook al een verklaring
zijn waarin al een groot aantal deelonderwerpen zijn uitgewerkt. Vaak wordt daarin dan opgenomen
dat er wél sprake is van intentie, maar dat het afbreken van de onderhandelingen niet direct leidt tot
aansprakelijkheid. Het wil dus nog niet zeggen dat je ook daadwerkelijk een contract gaat sluiten.
Term sheet= In een term sheet zou je kunnen zien dat je het contract opdeelt in verschillende
onderwerpen en dat eigenlijk degene die het contract schrijft een bepaalt voorstel doet, dat de
wederpartij daarachter een tegenvoorstel of een compromisvoorstel doet en dat je vervolgens ook
tijdens die onderhandelingen heel snel, aan de hand van die term sheet, de onderhandelingen kunt
voeren. Dan zou je ook dus elke keer kunnen aangeven dat je bijvoorbeeld het groen kleurt als beide
partijen het eens zijn, oranje als er nog verder over onderhandelt moet worden en rood als men het
er absoluut nog over oneens is. De bedrijfsjurist speelt dan vaak een belangrijke rol. Die moet er dus
voor zorgen dat de verschillende partijbedoelingen en de afspraken die tijdens de onderhandelingen
zijn gemaakt, goed zijn vastgelegd in dat contract.
In de praktijk wordt er veel gebruik gemaakt van modelcontracten, maar is er vaak dus
aanpassing nodig om het op de specifieke situatie en op die specifieke afspraken die dus tussen
de partijen zijn gemaakt, af te stemmen.
Belangrijk is dus ook dat op het moment dat het contract wordt gesloten, dat dat wordt
getekend door een bevoegde vertegenwoordiger (kennisclip 2).
Contractbeheer
Als het contract eenmaal is gesloten wil dat nog niet zeggen dat het daarmee ook klaar is, maar aansluitend
volgt het contractbeheer. Dat is vaak ook onderdeel van het contractmanagement. Handig is ook om in de
overeenkomst bepaalde contactpersonen op te nemen en er is vaak ook een systeem in een bepaalt bedrijf
wat bijhoudt wat bijvoorbeeld de deadlines zijn, zijn er bepaalde betaaltermijnen (dat er een melding in het
systeem komt als er een betaaltermijn is), inzicht in de duur of looptijd van verschillende contracten. En dat
je goed het versiebeheer kunt bijhouden, dus als er wijziging is van afspraken, dat je dat daar in kunt
opnemen.
Tips & tricks
Wie schrijft die blijft Neem de leiding, als het gaat om het schrijven van contracten. Op het
moment dat jij de leiding neemt kun jij zoveel mogelijk al de bepalingen naar jouw hand zetten. Dan
weet jij ook zelf wat de partijbedoeling is achter die bepalingen. Op het moment dat je dit door de
, wederpartij laat doen, dan is het lastiger om die bedoeling te achterhalen.+ dan zal je misschien
harder moeten vechten om bepaalde compromissen te kunnen sluiten.
Keep it simple Simpel taalgebruik. Voorkom moeilijk juridisch taalgebruik. Maak zoveel mogelijk
gebruik van korte zinnen bijvoorbeeld.
Bewaar concepten en leg achtergronden vast eventuele aantekeningen óók bewaren, e-
mailverkeer of telefoongesprekken die in het kader van die onderhandelingen zijn gevoerd. Dat
heeft namelijk allemaal een bewijsfunctie als het mis gaat en jij je wilt beroepen op een afwijkende
partijbedoeling.
Wees zacht op de relatie, hard op de inhoud Wees duidelijk in wat voor jou de pijnpunten en wat
de belangrijkste risico’s zijn en dat je er wél voor zorgt dat je die risico’s goed in het contract wegzet.
Wees in die zin hard op de inhoud.
Gebruik een doelmatige considerans De considerans is eigenlijk het beginstukje van een
contract. Naast een beschrijving van partijen volgt vaak de considerans. Dat kun je zien aan
‘’overwegende dat…’’. Daarin kun je vaak al aangeven wat bijvoorbeeld de achtergrond van het
contract is. Waarom partijen met elkaar om de tafel gaan. Daar kun je bijvoorbeeld ook aangeven of
partijen zijn bijgestaan door juristen. En of over het contract of elke bepaling is onderhandeld of
niet. Door op die manier die considerans al in te vullen, kun je de inrichting van het contract al heel
erg sturen, Kun je aansprakelijkheid ook al op een bepaalde manier beperken en kun je ook de uitleg
van het contract al heel veel sturen.
Neem een omschrijving op van de kenmerkende prestatie Zorg dat je de kenmerkende prestatie,
dus de prestatie van een verkoper of een opdrachtnemer goed omschrijft. Vaak gebeurt dat ook wat
uitgebreider in een bijlage. Want uiteindelijk als het misgaat dan gaat het heel vaak om de vraag of
iemand een bepaalde verplichting is nagekomen. Als je die verplichtingen heel duidelijk in het
contract opschrijft, dan kan daar ook veel minder discussie over ontstaan aan het einde.
Gebruik een logische volgorde zeker goed de partijen omschrijven.
Besteed aandacht aan de (rechtsvorm van) partijen En het is heel belangrijk dat je ook de juiste
statutaire naam van die partijen noemt en ook eventueel voor de tijd een goeie check uitvoert of die
partijen in het Handelsregister zijn ingeschreven en of die partijen bijvoorbeeld wel financieel
voldoende middelen hebben om het contract aan te gaan.
Definieer begrippen Zorgt ook voor de leesbaarheid van een goed contract. Dus in het begin een
begrippenlijst maken. En bepaalde begrippen definiëren, dat geeft veel meer duidelijkheid.
Gebruik duidelijke teksten en kopjes Dat maakt een contract veel leesbaarder en
overzichtelijker.
Tegenstrijdighedenregeling Met name als je meerdere verschillende contracten of verschillende
documenten hebt gebruikt. Dus je hebt bijvoorbeeld een contract, algemene voorwaarden, een
verwerkersovereenkomst, een service-level agreement met kwaliteitsafspraken. Maak dan in het
contract duidelijk welk document prevaleert op het moment dat daarin bepaalde tegenstrijdheden
staan. Dus stel de aansprakelijkheid is in verschillende regelingen opgenomen, verschillende
documenten. Maak dan van tevoren duidelijk welk document prevaleert boven welk document.
Welke bijlage prevaleert boven welke bijlage.
Kennisclips 1.2: De vertegenwoordiging en volmacht
Contracteren – met wie
Hoedanigheid wederpartij – ander bedrijf of consument?
Rechtspersoon of natuurlijk persoon? – natuurlijk persoon, bijvoorbeeld een eenmanszaak
Rechtspersoon bestuurder of gevolmachtigde – voordat je gaat contracteren en een definitief
contract ondertekent is het voor de zekerheid van belang dat je weet of diegene ook
, vertegenwoordigingsbevoegd is. Mag diegene de rechtspersoon binden aan en contract en ook voor
de waarde van dat contract?
Tijdens de verschillende fasen, die betrekking hebben op het sluiten van het contract, zijn er verschillende
partijen bij betrokken. Zo kunnen juristen aan tafel zitten, inkopers, verkopers, leveranciers of misschien ook
wel ontwikkelaars. Maar waar het uiteindelijk om gaat is op het moment dat het contract wordt getekend,
die handtekening wordt gezet door een persoon die daartoe bevoegd is.
Met wie: vertegenwoordiging en volmacht
Vertegenwoordiging rechtspersoon: Wie contracteert? – Op het moment dat je dus met een
rechtspersoon, zoals een besloten vennootschap of een naamloze vennootschap contracteert, wie is
dan bevoegd om te vertegenwoordigen en hoe weet je of diegene ook bevoegd is? Er zijn dan in
feite 2 mogelijkheden. 1. Of er is sprake van vertegenwoordiging door het bestuur gezamenlijk of
bestuurders individueel. 2. Er is sprake van vertegenwoordiging middels een volmacht.
1. Vertegenwoordiging door bestuur/bestuurders (art.2:130/240 BW)
2. Vertegenwoordiging middels volmacht (art. 3:60 BW)
1.Vertegenwoordiging door bestuur/bestuurders (art. 2:130/240 BW)
Kijk naar lid 1 van artikel 2:240 BW.
Het bestuur vertegenwoordigd de vennootschap. Dus het bestuur is gezamenlijk in de basis onbeperkt
vertegenwoordigingsbevoegd. Behoudens bepaalde beperkingen die door de wet zijn gesteld. Een
voorbeeld van een wettelijke beperking kun je vinden in artikel 2:274 BW (Sommige besluiten van het
bestuur kunnen zijn onderworpen aan de goedkeuring van de Raad van Commissarissen). Nu hoeft niet elk
bedrijf een RvC in te stellen, maar bij bepaalde structuurvennootschappen, dus echt de grote bedrijven, die
hebben ook een raad van commissarissen en in die situaties moet het bestuur bepaalde besluiten ter
goedkeuring voorleggen aan de RvC. Bijvoorbeeld besluiten tot wijziging van statuten of tot ontbinding van
de vennootschap.
Als je kijkt naar artikel 2:240 lid 2 dan zie je daar staan dat Ook individuele bestuurders,
vertegenwoordigingsbevoegd zijn. Dus bevoegd zijn de rechtspersoon te vertegenwoordigen. MAAR in dat
geval is het mogelijk om in de statuten beperkingen op te nemen. Denk hierbij aan de situatie dat er een
tweehandtekeningen-clausule geldt. Dus een bestuurder is in dat geval alleen bevoegd als hij samen met een
ander tekent. Ook kan het hier zijn dat er een bepaalt maximaal financieel belang geldt. Of dat er specifiek
voor bepaalde rechtshandelingen een bestuurder bevoegd is. Dan de rechtspersoon te vertegenwoordigen.
Dit is dan in de statuten opgenomen.
Check het Handelsregister! -Als je te maken hebt met een bestuurder of het gehele bestuur, dan
kun je het Handelsregister ook raadplegen om zeker te weten of iemand bestuurder is en of diegene
bevoegd is om namens die rechtspersoon handelingen te verrichten, dus de rechtspersoon te
vertegenwoordigen.
Les avantages d'acheter des résumés chez Stuvia:
Qualité garantie par les avis des clients
Les clients de Stuvia ont évalués plus de 700 000 résumés. C'est comme ça que vous savez que vous achetez les meilleurs documents.
L’achat facile et rapide
Vous pouvez payer rapidement avec iDeal, carte de crédit ou Stuvia-crédit pour les résumés. Il n'y a pas d'adhésion nécessaire.
Focus sur l’essentiel
Vos camarades écrivent eux-mêmes les notes d’étude, c’est pourquoi les documents sont toujours fiables et à jour. Cela garantit que vous arrivez rapidement au coeur du matériel.
Foire aux questions
Qu'est-ce que j'obtiens en achetant ce document ?
Vous obtenez un PDF, disponible immédiatement après votre achat. Le document acheté est accessible à tout moment, n'importe où et indéfiniment via votre profil.
Garantie de remboursement : comment ça marche ?
Notre garantie de satisfaction garantit que vous trouverez toujours un document d'étude qui vous convient. Vous remplissez un formulaire et notre équipe du service client s'occupe du reste.
Auprès de qui est-ce que j'achète ce résumé ?
Stuvia est une place de marché. Alors, vous n'achetez donc pas ce document chez nous, mais auprès du vendeur bjarnehoekstra. Stuvia facilite les paiements au vendeur.
Est-ce que j'aurai un abonnement?
Non, vous n'achetez ce résumé que pour €8,74. Vous n'êtes lié à rien après votre achat.
